还旧借新

　　“还旧借新”是指借款人用自有资金偿还原贷款后，因生产经营需要，向金融机构重新办理借款的行为。

　　案情简介

　　1998年2月19日，C公司把自筹资金划至A联社在当地农行的账户，用于归还D公司(D公司是C公司的母公司)所辖三家公司在A联社的1200万元贷款。同日，C公司又向A联社申请借款1200万元，借款用途为“购原材料”。该贷款由B公司提供担保。A联社直接用C公司新借的资金偿还了三家公司的贷款，并从联社在农行的账户上直接划走1200万元至C公司及相关联人的账户。

　　1999年3月27日，C公司被E公司(E公司为B公司的子公司)兼并，并于2001年4月被吊销营业执照。截至2004年12月31日，C公司的借款利息均由B公司代为偿还(E公司代为C公司偿还了一个季度的贷款利息)。

　　2006年6月，A联社在B公司不履行担保义务后，依法向法院起诉B公司，请求判令该公司清偿1200万元贷款及利息。B公司向法院举证进行抗诉。

　　争议焦点

　　A联社上诉认为：C公司的1200万元贷款性质为“还旧借新”，B公司应承担连带担保责任。A联社向法院出示了C公司新的借款资金被划至借款人及相关联人的账户的资金流向证明，证明新贷款资金由借款人自主支配，贷款性质应是“还旧借新”。

　　B公司(担保人)抗诉认为：C公司的1200万元贷款性质应为“借新还旧”，并声称办理保证担保手续时，不知道该借款用途为“借新还旧”。根据最高人民法院《关于适用担保法若干问题的解释》第39条第1款“主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或者应当知道的外，保证人不承担民事责任”的规定，应该免除相关民事责任。

　　A联社针对B公司的抗辩理由，举证证明B公司的法人代表是C公司的股东之一(C公司原董事长书面证明B公司法人代表是C公司的股东)，应该知道C公司借款的真实用途，即使该贷款性质是“借新还旧”，B公司也应承担连带担保责任。

　　B公司按“谁主张，谁举证”的原则向法院举证，用C公司在工商局的登记资料不是B公司法人代表亲自签字为由，证明B公司法人代表不是C公司的股东，进而证明B公司不知C公司借款的真实用途，要求免除连带担保责任。

　　审判结果

　　经过A联社与B公司几番激烈争辩，法院就C公司新贷款的性质和B公司(担保人)是否知道C公司借款真实用途等问题进行了认定和裁决。

　　一审法院认为：A联社与C公司签订的《保证担保借款合同》合法有效。A联社依约履行了贷款义务，C公司除通过B公司和E公司代付借款利息至2004年底外，借款本金及剩余利息均未付。A联社请求由保证人B公司承担保证责任的理由成立，依法予以支持。B公司辩称其办理保证担保贷款时，不知道借款真实用途，应免除保证责任。按“谁主张，谁举证”原则，由于B公司不能提供证据证明A联社与C公司之间恶意串通骗取担保的证据。同时，A联社举证充分证明B公司的法定代表人系C公司的股东兼监事，并亲自在保证担保合同上签字，理应知道C公司新借借款的用途，法院对B公司的抗辩理由不予以支持。法院判决：被告B公司在本判决生效后偿还原告A联社贷款1200万元及余欠利息。

　　B公司不服一审法院判决，遂向省高级人民法院上诉。

　　二审法院查明，C公司以汇票方式向A联社支付1200万元后，并未直接用于归还相关3笔逾期贷款，而是存入A联社在农行的账户，又由A联社重新划回到了C公司及关联人的账户中；相关3笔逾期贷款，应系用案涉贷款归还。因此，B公司上诉认为A联社与C公司在本案中协商以购原材料之名、行以贷还贷之实的主张，持之有据，且符合情理，能够成立，本院对此予以支持，并明确该贷款性质应为“借新还旧”，否定了A联社认为该贷款性质为“还旧借新”的主张。

　　同时，二审法院同意一审法院判决观点，维持原判。

　　案例分析

　　通过一、二审法院判决，A联社虽然胜诉，但是其主张的贷款性质是“还旧借新”的理由被法院否决，B公司主张的贷款性质是“借新还旧”的理由得到法院支持，当事双方的“借新还旧”与“还旧借新”之争以A联社失败告终。本文站在农信社角度，仅对A联社的“还旧借新”之争失利的原因进行解析。

　　首先，C公司归还旧贷与办理新贷为同一天，造成原借款合同的消灭时间与新借款合同成立的时间相同，难认定C公司是自筹资金先偿还原贷款，还是先办理新的借款手续后偿还原贷款，造成双方对C公司新的贷款性质产生分歧。

　　其次，A联社没把新放的贷款资金划至C公司账户上，而是直接通过内部账务处理，归还了C公司及两家高度关联公司的1200万元贷款。此举成为B公司辩称C公司新的贷款资金用于归还了三笔旧贷款的有力证据。

　　再次，A联社直接用其在农行的账户上的资金支付C公司新的贷款资金，造成法院认定C公司先前划至A联社在农行账户上的资金，又由A联社自行划回了C公司及相关联人的账户，该笔资金并没有用于归还三笔旧贷。法院通过对资金流向分析，认为C公司并未用自筹资金归还原来的1200万元贷款，只是认为C公司的自筹资金在A联社内部循环而已，否定了A联社用资金流向证明C公司新的贷款性质是“还旧借新”的主张。

　　启示

　　本案实为B公司恶意逃债引发，但A联社自身操作不当，给了对方以可乘之机，“铁案”变为了“悬案”。实际操作中，应有效规避该类贷款的法律风险。

　　一是注重“还旧借新”贷款合同成立时间。办理“还旧借新”贷款时，旧借款合同关系消灭与新借款合同成立时间不能为同一天，新借款合同成立时间应晚于旧借款合同消灭时间。

　　二是规范处理“还旧借新”贷款账务。办理“还旧借新”贷款时，按照“谁的款进谁的账、由谁支配”的结算原则，新贷款资金要直接划至借款人账户，由其自行支配。应明确新贷款资金的流向，证明新贷款资金不是用于偿还原贷款，防止出现贷款资金在农信社内部循环的现象，以免埋下借款性质是“借新还旧”还是“还旧借新”的争议隐患。

　　三是把好“还旧借新”贷款准入关。农信社只能对借款人生产经营活动正常、属于周转性、能按时支付利息、抵押担保有效的贷款办理“还旧借新”手续。对因管理不善，经营陷入困境的借款人，不能再办理“还旧借新”手续，应采取强有力的措施清收处置贷款，防止出现借款人申请破产逃废债务的问题。

　　四是完善“借新还旧”贷款抵押担保手续。办理“借新还旧”贷款时，借款用途一定要注明是“借新还旧”，不能隐瞒借款真实用途。对有新担保人的“借新还旧”贷款，保证担保合同一定要有“借新还旧”的意思表示条款，明确该借款的真实用途，避免担保人以不知借款真实用途为由逃避保证担保责任。同时，办理“借新还旧”贷款的期限不应超过12个月。贷款期限内如借款人的经营状况继续恶化，要依法行使不安抗辩权，及时化解信贷风险。

1. ↑ 田华茂，林颖，何鹏基.借新还旧与还旧借新之博弈.中国农村信用合作2009年6期